Франчайзинг - это одна из самых популярных и выгодных форм организации современного бизнеса. Его базовые инструменты, франшиза и роялти, являются источником постоянного дохода для владельца. При условии правильного подхода к делу желание зарабатывать миллионы на одном имени бренда становится реальностью.

Термин роялти: что он означает?

Что такое роялти? Этот термин происходит от английского слова «royalty» (королевские привилегии) и означает периодические выплаты за право использования названия торговой марки, логотипа, а в более широком смысле - предмета лицензионного соглашения (компьютерных программ, изобретений, фонограмм, коммерческой тайны и т. д.). Также он может означать авторский гонорар, рентную плату за право разработки природных ресурсов или использования предпринимателем земли, ее недр.

Исключение из правил

Понятие не распространяется на такие объекты интеллектуальной собственности, как:

• базы информации;
• программы организаций вещания;
• знаки для товаров и услуг, которые считаются общеизвестными или имеют международную регистрацию;
• изобретение (не способ его создания, а результат);
• компоновка интегральных микросхем;
• породы животных;
• сорта растений.

Расчет ставки выплат

Расчет ставки выплат может изменяться по годам действия лицензионного договора или каждый месяц в зависимости от объемов производства, продаж - скользящая ставка. Чем больше уровень реализации или производства, тем ниже роялти. Это стимулирует франчайзи к успешному созданию, сбыту продукции. Часто лицензионное соглашение не подписывают без наличия особого пункта о выплатах минимальной суммы вознаграждения, которая должна перечисляться лицензиатом в любом случае.

Процент роялти зависит от количества продаж за определенный период времени или определяется в расчете на единицу выпускаемой продукции. Как правило, он колеблется в пределах 1-12%, чаще всего используется диапазон 2-6%. Но некоторые отрасли пользуются эмпирической шкалой среднестатистических роялти (их еще называют рыночной ценой лицензии). Следует учитывать, что для разных стран мира средняя цена роялти очень отличается. К примеру, для фармацевтической промышленности США она составляет 3-10%, Франции - 4-5%, России - 10-15%.

Лицензионный договор: роялти. Франшиза как инструмент создания нового бизнеса

Чтобы понять место роялти в экономических отношениях, важно разобраться в значении некоторых понятий. Развитие современной бизнес-сферы во многом зависит от тенденций франчайзинга. Так называют предпринимательскую деятельность, которая заключается в передаче новому деловому партнеру прав на использование названия торговой марки, реализации продукции бренда - франшиза. Обе стороны заключают договор франчайзинга, где фиксируют цель деятельности, права и обязанности, размеры инвестиций.

Каждый франчайзер (владелец торговой марки) предлагает свой формат сотрудничества. Но в любом случае он должен предоставить партнеру право на использование его бренда, способствовать росту его дела, а тот, в свою очередь, обязан внести инвестиции. Как правило, это паушальный взнос и роялти. Хотя в некоторых случаях франчайзи отдельно оплачивает стоимость торгового оборудования, аренду помещения, расходы на рекламоносители без поддержки франчайзера в качестве стартовых инвестиций.

Роялти это, по сути, конечная цель франшизы. Если она предусматривает создание сотрудничества, то регулярные выплаты за право использования успешного бренда для развития своего бизнеса являются его конечной целью, которая дает прибыль франчайзеру.

Во время подписания договора франчайзи должен тщательно изучить все его пункты и обратить особое внимание на сумму и периодичность выплат роялти. В документе должен быть четко указан предмет соглашения, срок действия сотрудничества, территория, где будет осуществляться предпринимательская деятельность.

Место франчайзинга в мире бизнеса

У многих возникнет вопрос: «Почему франчайзинг стал таким популярным?». Ответ прост: «Потому что это выгодно для обеих сторон». Владелец известной сети магазинов, бренда, торговой марки имеет процветающий бизнес. На чем ему заработать еще, кроме расширения сети своих торговых точек, предприятий (что требует значительных капиталовложений и потери времени)? Он может продать право использования названия его бренда человеку, который хочет создать свой успешный бизнес. То есть предоставить ему франшизу. А предприниматель, в свою очередь, сможет продавать, например, вещи известного бренда без трат на рекламу, у него будут контакты поставщиков, поддержка в работе и закупках.

Ответ на вопрос "что такое роялти?" поможет начинающему франчайзи правильно проанализировать соотношение "риск-польза".

Права и обязанности партнеров

Франчайзер обязуется дать право пользоваться его торговой маркой, продавать продукцию, обещает проводить обучение персонала, предоставлять рекламные материалы, помогать в дизайнерском оформлении помещения. Франчайзи взамен вносит определенную сумму денег в качестве инвестиций в открытие бизнеса или одноразового паушального взноса (плата за вступление в торговую сеть). Что такое роялти? Это периодические выплаты с продаж, которые осуществляют уже в процессе работы. Их размер обязательно фиксируется в договоре.

Классификация роялти

Иногда пользуются усредненной ставкой роялти, ориентируясь на мировой показатель фиксированного значения выплат для данной сферы предпринимательства. Договор франшизы может утвердить даже нулевой уровень роялти или период, в течение которого не нужно будет ничего платить (в случае, когда окупаемость инвестиций долгосрочная).

Разные виды роялти позволяют эффективно урегулировать финансовые отношения между франчайзером и партнером, гарантируя владельцу стабильный доход.

Налоги и периодические платежи франшизы

Многих предпринимателей волнует вопрос налогообложения роялти. Налоги могут отсчитываться в разных размерах и регулироваться концептуально разными кодексами. Все зависит от законодательной политики страны. В большинстве случаев положения законов, призванных регулировать налогообложение таких выплат, имеют в основе недоверие к налогоплательщику.

Но ни одни правки в их статьях не смогут полностью нейтрализовать оптимизационные схемы выплат роялти. Государство всегда заинтересовано в пополнении налоговых поступлений в контексте франчайзинговых операций и, в частности, выплат роялти. А один из самых популярных способов минимизировать расходы для предпринимателя - это оптимизировать налог на прибыль за счет периодических платежей франшизы. Доходы от использования объектов интеллектуальной собственности облагаются налогом 20% (ст. 309 НК РФ). Сумма должна быть перечислена налоговым агентом в федеральный бюджет не позднее дня, следующего за днем выплаты дохода.

Договор франшизы дает франчайзи право использовать авторское право на объект интеллектуальной собственности в своих интересах. Что такое роялти? Это регулярные периодические платежи за эту услугу. Знание важности и результативности инструментов франчайзинга значительно повысит шансы на создание успешного бизнеса.

Лицензионный договор №____

на использование изобретения

ООО "Иванов" , именуемое в дальнейшем ЛИЦЕНЗИАР, в лице директора Иванова И.И., действующего на основании Устава, с одной стороны, и ООО "Петров" , именуемое в дальнейшем ЛИЦЕНЗИАТ, в лице директора Петрова П.П., действующего на основании Устава, с другой стороны, далее именуемые совместно СТОРОНЫ, заключили настоящий лицензионный договор, именуемый в дальнейшем Договор, о нижеследующем:

1. Предмет договора

1.1. ЛИЦЕНЗИАР предоставляет ЛИЦЕНЗИАТУ на срок действия настоящего Договора и за вознаграждение, уплачиваемое ЛИЦЕНЗИАТОМ, неисключительную лицензию на право использования Изобретения, охраняемое патентом № _____, предметом которого является: _________, дата регистрации патента ________. При этом ЛИЦЕНЗИАТУ предоставляется право на изготовление по лицензии, предложение к продаже, продажу и иное введение в хозяйственный оборот продукции (продукции по лицензии) на территории России, стран дальнего и ближнего зарубежья.

1.2. Неисключительная лицензия предоставляется ЛИЦЕНЗИАТУ без права заключения сублицензионных договоров с третьими лицами на предоставление права использования Изобретения.

1.3. При этом ЛИЦЕНЗИАР сохраняет за собой право использовать вышеуказанное Изобретение и предоставлять неисключительные лицензии третьим лицам.

1.4. Вся документация, необходимая для использования патента, передается ЛИЦЕНЗИАРОМ уполномоченному представителю ЛИЦЕНЗИАТА по акту приема-передачи в одном экземпляре в течение 10 (десяти) дней с момента получения ЛИЦЕНЗИАРОМ настоящего Договора, зарегистрированного в Федеральной службе по интеллектуальной собственности.

Если ЛИЦЕНЗИАТ при передаче или в течение 3 (трех) месяцев после получения им документации установит неполноту или неправильность полученной им от ЛИЦЕНЗИАРА документации, то ЛИЦЕНЗИАР обязан в течение 2 (двух) недель после получения письменной претензии передать недостающую или откорректированную документацию ЛИЦЕНЗИАТУ.

1.5. ЛИЦЕНЗИАР обязуется участвовать в разработке технической документации ЛИЦЕНЗИАТА, необходимой и достаточной для использования Изобретения в соответствии с настоящим Договором.

1.6. Стороны при необходимости вправе заключить возмездные дополнительные договоры, предметом которых является оказание ЛИЦЕНЗИАРОМ методической, технической, консультационной и другой помощи ЛИЦЕНЗИАТУ - поставка образцов, материалов, специального оборудования.

2. Усовершенствования и улучшения

2.1. В течение срока действия настоящего Договора СТОРОНЫ обязуются незамедлительно информировать друг друга обо всех произведенных ими усовершенствованиях и улучшениях, касающихся патента и продукции по лицензии.

2.2. СТОРОНЫ обязуются в первую очередь предлагать друг другу все вышеуказанные усовершенствования и улучшения. Условия передачи этих усовершенствований и улучшений будут согласовываться СТОРОНАМИ дополнительно в письменной форме.

3. Обязательства и ответственность

3.1. ЛИЦЕНЗИАР обязуется оплачивать расходы по поддержанию патента №_______ в силе в течение всего срока действия настоящего Договора.

3.2. Стороны обязуются незамедлительно уведомлять друг друга о случаях противоправного использования Изобретения, защищенного патентом №_______, третьими лицами, и осуществлять возможные меры против появления на рынке продукции, изготовленной с использованием изобретения без лицензионного договора.

3.3. ЛИЦЕНЗИАР заявляет о технической осуществимости производства продукции по лицензии на предприятии ЛИЦЕНЗИАТА и о возможности достижения показателей, предусмотренных патентом № _______, при условии полного соблюдения ЛИЦЕНЗИАТОМ технических условий патента и инструкций ЛИЦЕНЗИАРА.

3.4. ЛИЦЕНЗИАТ обязуется использовать Изобретение в полном соответствии с полученной технической документацией и инструкциями ЛИЦЕНЗИАРА в части, касающейся Изобретения.

3.5. При невыполнении ЛИЦЕНЗИАТОМ условий п. 3.4. настоящего Договора, он обязан возместить ЛИЦЕНЗИАРУ понесенные им в связи с этим невыполнением убытки в полном размере.

3.6. После истечения срока действия настоящего Договора или в случае его досрочного расторжения ЛИЦЕНЗИАТ должен незамедлительно прекратить использование Изобретения, охраняемого патентом № ________.

4. Порядок расчетов

4.1. За предоставление прав, предусмотренных настоящим Договором, ЛИЦЕНЗИАТ уплачивает ЛИЦЕНЗИАРУ лицензионное вознаграждение в виде текущих ежеквартальных отчислений (роялти) в размере 1% (один) процент от стоимости реализованной покупателям продукции, произведенной ЛИЦЕНЗИАТОМ с использованием Изобретения.

4.2. Лицензионное вознаграждение уплачивается ЛИЦЕНЗИАТОМ в течение 30 (Тридцати) дней с даты окончания текущего квартала.

4.3. Первый платеж осуществляется по окончании первого текущего квартала, следующего за датой государственной регистрации настоящего Договора при условии реализации продукции.

4.4. В случае нарушения срока уплаты лицензионного вознаграждения, ЛИЦЕНЗИАР вправе обязать ЛИЦЕНЗИАТА уплатить неустойку в размере 0,01% от суммы несвоевременно уплаченного лицензионного вознаграждения за каждый день просрочки исполнения обязательства по оплате лицензионного вознаграждения.

4.5. Просрочка платежа на срок более 3 (Трех) месяцев является существенным нарушением настоящего Договора со стороны ЛИЦЕНЗИАТА и может является основанием для его расторжения в судебном порядке по инициативе ЛИЦЕНЗИАРА.

4.6. ЛИЦЕНЗИАТ оплачивает все расходы, связанные с заключением и государственной регистрацией настоящего Договора, а именно: пошлины, сборы, налоги и другие расходы.

5. Информация и отчетность

5.1. ЛИЦЕНЗИАТ в течение 30 (Тридцати) рабочих дней, следующих за датой окончания текущего квартала, представляет ЛИЦЕНЗИАРУ сводные бухгалтерские данные по произведенной и проданной (реализованной) продукции, а также сведения об отпускных ценах продукции, произведенной по лицензии с использованием Изобретения.

5.2. ЛИЦЕНЗИАР имеет право производить проверку данных, относящихся к объемам производства, сбыта и отпускным ценам продукции, произведенной по лицензии по первичным бухгалтерским документам и сводным бухгалтерским данным, при этом сроки и место проведения проверки предварительно устанавливаются и письменно согласуются СТОРОНАМИ.

5.3. ЛИЦЕНЗИАТ обязан обеспечить возможность такой проверки. Проверка может осуществляться исключительно самим ЛИЦЕНЗИАРОМ.

6. Обеспечение конфиденциальности

6.1. СТОРОНЫ берут на себя обязательства по сохранению конфиденциальности полученных от ЛИЦЕНЗИАРА технической документации и информации, относящихся к производству продукции по лицензии.

6.2. СТОРОНЫ предпримут все необходимые меры для того, чтобы предотвратить полное или частичное разглашение указанных сведений или ознакомление с ними третьих лиц без взаимной договоренности СТОРОН.

6.3. В случае разглашения ЛИЦЕНЗИАТОМ сведений, содержащихся в указанной документации и информации, ЛИЦЕНЗИАТ возмещает ЛИЦЕНЗИАРУ понесенные в связи с этим убытки.

7. Защита передаваемых прав

7.1. Если ЛИЦЕНЗИАР намерен прекратить поддержание патента № ______ в силе, он обязан направить письменное уведомление ЛИЦЕНЗИАТУ не позднее 30 (тридцати) календарных дней до даты наступления установленного законом срока для уплаты годовой пошлины за удержание патента в силе.

7.2. Если ЛИЦЕНЗИАТУ будут предъявлены претензии или иски по поводу нарушения прав третьих лиц в связи с использованием лицензии по настоящему Договору, то он письменно извещает об этом ЛИЦЕНЗИАРА и по соглашению с ним обязуется урегулировать такие претензии и обеспечить судебную или арбитражную защиту.

8. Обстоятельства непреодолимой силы

8.1. СТОРОНЫ освобождаются от ответственности за частичное или полное неисполнение обязательств по настоящему Договору, если оно явилось следствием обстоятельств непреодолимой силы, а именно: пожара, наводнения, землетрясения, эпидемии, массовых беспорядков, террористических актов, войны, блокады, решений государственных органов, и если эти обстоятельства непосредственно повлияли на исполнение настоящего Договора. При этом срок исполнения обязательств отодвигается соразмерно сроку обстоятельств непреодолимой силы.

8.2. СТОРОНЫ обязаны немедленно в письменной форме извещать друг друга о наступлении и прекращении обстоятельств непреодолимой силы. Доказательством наличия обстоятельств непреодолимой силы и продолжительности их действия является сертификат, выдаваемый Торгово-промышленной палатой РФ или иным уполномоченным на то государственным органом.

9. Разрешение споров

9.1. При возникновении споров между ЛИЦЕНЗИАРОМ и ЛИЦЕНЗИАТОМ по вопросам, связанным с выполнением обязательств по настоящему Договору, СТОРОНЫ примут все меры к разрешению их путем переговоров. Переговоры проводятся СТОРОНАМИ путем создания совместной рабочей группы, с включением в состав оной минимум по два представителя от каждой из СТОРОН. Срок работы такой группы устанавливается не более месяца в даты получения уведомления одной из СТОРОН о необходимости ее создания. Итоги переговоров оформляются актом комиссии. Для целей определения сроков в касаемо действий СТОРОН, установленных настоящим пунктом, принимается семь дней.

9.2. Все спорные вопросы и разногласия, которые вытекают из настоящего Договора и/или связи с ним, по которым СТОРОНЫ не могут прийти к взаимному согласию, подлежат окончательному разрешению в третейском суде при Торгово-промышленной палате Самарской области.

10. Срок действия договора

10.1. Настоящий Договор заключен сроком на 5 (пять) лет и вступает в силу с момента его регистрации в Федеральной службе по интеллектуальной собственности в установленном порядке.

10.2. Срок действия настоящего Договора может быть продлен по взаимному согласию СТОРОН в установленном законом порядке.

10.3. Настоящий Договор может быть досрочно расторгнут по взаимному согласию СТОРОН путем подписания СТОРОНАМИ соглашения о расторжении и направления его в Федеральную службу по интеллектуальной собственности для регистрации в установленном порядке.

10.4. После прекращения срока действия настоящего Договора его положения будут применяться до тех пор, пока не будут окончательно урегулированы обязательства по уплате лицензионного вознаграждения, которые возникли в период действия настоящего Договора.

11. Прочие условия

11.1. Права и обязанности ЛИЦЕНЗИАТА по настоящему Договору не могут быть переуступлены другому гражданину или юридическому лицу без письменного на то разрешения ЛИЦЕНЗИАРА, равно как и Права и обязанности ЛИЦЕНЗИАРА по настоящему Договору не могут быть переуступлены другому гражданину или юридическому лицу без письменного на то разрешения ЛИЦЕНЗИАТА.

11.2. Все изменения и дополнения к настоящему Договору должны быть совершены в письменной форме, подписаны уполномоченными на это лицами и в случаях, предусмотренных российским законодательством, зарегистрированы Федеральной службой по интеллектуальной собственности.

11.3. Настоящий Договор составлен в 3 (Трех) экземплярах, имеющих одинаковую юридическую силу, на русском языке, по одному для каждой из СТОРОН и 1 (Один) экземпляр для регистрации в Федеральной службе по интеллектуальной собственности.

12. Адреса и реквизиты сторон

Роялти (Royalties) - лицензионные платежи (платежи за использование объектов интеллектуальной собственности (авторских прав на произведения литературы, искусства или науки, патент, товарный знак, и т.д.))

Это слово пришло к нам из английского языка, где r oyalties так и означает - лицензионные платежи. В России более часто применяется именно термин «лицензионные платежи». Так, ст. 1235 Гражданского кодекса России, регулирующая , пунктом 5 определяет:

«По лицензионному договору лицензиат обязуется уплатить лицензиару обусловленное договором вознаграждение, если договором не предусмотрено иное».

Суть лицензионного договора в том, что по нему одна сторона - обладатель исключительного права (лицензиар) предоставляет другой стороне (лицензиату) право использования объекта интеллектуальной собственности в предусмотренных договором пределах.

Пример

Компания «Альфа», владеет патентом на изобретение. По лицензионному договору она предоставило право компании «Бета» использовать это изобретение для коммерческой деятельности. За использование изобретения компания «Бета» выплачивает лицензионные платежи (роялти).

Размер роялти может устанавливаться как фиксированный платеж или как платеж в зависимости от объема реализации продукции, изготовленной с использованием объекта интеллектуальной собственности. Иногда применяется смешанный вариант – фиксированная плата и плата об объема реализации.

Нормативное регулирование

Налоговый кодекс Российской Федерации (НК РФ)

Комментарий эксперта

Термин роялти (royalties) в буквальном переводе с английского языка так и означает – лицензионные платежи. Роялти часто упоминается в Соглашениях об избежании двойного налогообложения между Россией и другими государствами. В этих соглашениях приводится и значение термина «роялти».

К примеру, статья 12 Соглашения между Правительством РФ и Правительством Республики Кипр от 05.12.1998 "Об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал" указывает:

«Термин "роялти" при использовании в настоящей статье означает платежи любого вида, получаемые в качестве возмещения за использование или предоставление права пользования любым авторским правом на произведения литературы, искусства или науки, включая кинофильмы и записи для радио- и телевещания, любым патентом, ноу - хау, компьютерными программами, товарным знаком, дизайном или моделью, планом, секретной формулой или процессом, или за информацию, касающуюся промышленного, коммерческого или научного опыта, или за пользование или право пользования промышленным, коммерческим или научным оборудованием».

Применение лицензионных договоров, с уплатой роялти, часто используется в международном налоговом планировании. В большинстве международных соглашений между Россией и иностранными государствами, роялти облагаются налогом только в стране их получателя (владельца объекта интеллектуальной собственности). Соответственно, через роялти можно без удержания налога на прибыль переводить средства в иностранное государство.

Примеры стран, с которыми, по соглашению, ставка налога при уплате роялти установлена как 0%:

Следует отметить, что термин «роялти» часто встречается в российском законодательстве, наряду с термином «лицензионные платежи» как синоним. К примеру, в ст. 271 Налогового кодекса России указано - «в виде лицензионных платежей (включая роялти) за пользование объектами интеллектуальной собственности».

В то же время, с экономической точки зрения, лицензионные платежи подразделяют на роялти и паушальный платеж, где:

Роялти - лицензионный платеж, который выплачиваться в виде определенных частей от полученной лицензиатом (покупателем лицензий) прибыли (выручки) в результате использования лицензии.

Паушальный платеж - лицензионный платеж, который выплачиваться в виде оговоренной твердой суммы.

Вышеуказанные виды лицензионных платежей описаны в п. 15 Приказ Росстата от 19.08.2011 N 367 "Об утверждении статистического инструментария для организации федерального статистического наблюдения за численностью, оплатой труда работников и наукой".

Налог на прибыль организаций

По налогу на прибыль организаций, организация, уплачивающая лицензионные платежи (роялти), вправе признать их в составе прочих расходов на основании пп. 37 п. 1 ст. 264 НК РФ.

Лицензионные платежи, выплачиваемые иностранным правообладателям, относятся к доходам из источников в Российской Федерации (пп. 4 п. 1 ст. 309 НК РФ). Соответственно, российская организация должна удержать также налог на прибыль организаций, как налоговый агент (при этом следует учитывать положения соглашений об избежании двойного налогообложения).

Правообладатель уплачивает НДС с суммы лицензионных платежей, а плательщик платежей вправе принять НДС к вычету.

Если правообладатель иностранная организация, не стоящая на учете в налоговых органах, то НДС удерживает и уплачивает в бюджет российский плательщик лицензионных платежей (ст. 161 НК РФ). Он же вправе принять к вычету суммы НДС (п. 3 ст. 171 НК РФ).

Важное судебное решение

Общество заключило с иностранными организациями, являющимися правообладателями товарных знаков на пиво, лицензионные договоры о предоставлении права на использование этих знаков. Лицензионные договоры заключены Обществом на условиях уплаты лицензионных платежей в размере от 4,5 до 10 процентов от дохода, полученного от реализации обществом пива, произведенного под названными товарными знаками.

Имея намерение организовать производство пива на территории Российской Федерации, Общество заключило с Производителем соглашение о поставке, в соответствии с которым Производитель обязывался поставлять обществу весь объем продукции, производимой ею под товарными знаками, право на использование которых принадлежит обществу.

Кроме того, Общество заключило с Производителем сублицензионные договоры на условиях уплаты роялти в размере 0,1 процента от производственного дохода пивоваренной компании.

При налоговой проверке инспекция исключила из расходов Общества разницу между полученными и уплаченными лицензионными платежами, считая, что Общество не являясь производителем пива, уплачивало лицензионные платежи не в собственных интересах, а в интересах Производителя.

Судебный орган встал на сторону налогоплательщика, отметив, что несение Обществом расходов по лицензионным договорам направлено на получение в последующем дохода от реализации пивоваренной продукции, произведенной под товарными знаками, право на использование которых предоставлено по названным договорам.

В то же время, рекомендую избегать такой ситуации, так как в данном случае, налогоплательщику помогло то, что общество по договору выкупало и реализовывало всю продукцию, произведенную заводом, то есть имело прямую экономическую заинтересованность в произведенной продукции. Если бы такого условия в договоре с заводом не было, то, аргументов в свою пользу у налогоплательщика было бы существенно меньше.

Постановление Президиума ВАС РФ от 14.06.2011 N 15093/10 по делу N А40-154999/09-108-1176.

Важное судебное решение

Налоговый орган доказал, что среднерыночный размер лицензионных платежей по напиткам составляет от 2 до 5%. В результате, расходы налогоплательщика превышающие этот размер, были исключены для налога на прибыль.

(ПОСТАНОВЛЕНИЕ ФАС СЕВЕРО-ЗАПАДНОГО ОКРУГА от 06.10.2005 N А66-5524/2004).

Важное судебное решение

На балансе Компании числился товарный знак по фактической стоимости 400 рублей. Этот товарный знак был оценен оценщиком в сумму 182 200 тыс. руб. и, затем внесен в уставной капитал ООО. Затем, по лицензионному договору, права на товарный знак снова были переданы обратно, с назначением лицензионной платы чуть более 1 млн. рублей.

При проверке налоговым органом Компании, сумма расходов на уплату лицензионных платежей была исключена из состава расходов. Судебный орган встал на сторону налогового органа, указав, что у компании не имелось никакой разумной цели и направленности на получение дохода при передаче исключительных прав на этот товарный знак ООО, поскольку в этот же день между сторонами был заключен другой договор - лицензионный, по которому уже обладатель исключительных прав на этот товарный знак передал заявителю неисключительные права на него.

Тщательный правовой анализ имеющихся в деле документов позволяет сделать однозначный вывод о том, что все вышеобозначенные сделки носили явно мнимый характер, противозаконной целью которых являлось необоснованное получение заявителем налоговой выгоды в виде неправомерного уменьшения налогооблагаемой прибыли за проверяемый период.

ПОСТАНОВЛЕНИЕ ФАС ПОВОЛЖСКОГО ОКРУГА от 29.11.2006 по делу N А65-5203/2006-СА2-41 (Определением ВАС РФ от 25.01.2007 N 121/07 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора) и аналогичное ПОСТАНОВЛЕНИЕ ФАС ПОВОЛЖСКОГО ОКРУГА от 17.08.2007 по делу N А65-5681/06-СА1-19

Важное судебное решение

Постановление Президиума ВАС РФ от 28.10.2010 N 8867/10 по делу N А40-41114/09-151-229.

Решение в пользу налогоплательщика

Ситуация

Российская компания - Общество "Дж. Т.И. - МП" (далее Общество) учреждена иностранной компанией "Дж. Т. Интернэшнл Фервальтунгсгезельшафт мбХ" (Германия), входящая в состав компании "JT International" ("JTI") (Япония),), имеющей на территории Российской Федерации табачные фабрики, в том числе общество "Петро" (производитель).

Основные виды деятельности Общества - организация производства, продвижение и реализация на территории Российской Федерации табачной продукции под соответствующими товарными знаками.

По лицензионному договору, заключенному с компанией "JT International S.A." (правообладателем) Общество приобрело права на использование товарных знаков с оплатой по ставкам 6 - 8 процентов от стоимости реализованной на территории Российской Федерации. Наряду с указанным договором Общество заключило с обществом "Петро", по условиям которого завод обязан изготовить и передать всю произведенную табачную продукцию, маркированную товарными знаками, исключительно обществу.

Общество вводило изготовленную заводом продукцию в гражданский оборот на основании дистрибьюторских договоров на оптовую реализацию табачной продукции в различных регионах Российской Федерации, отражая полученную выручку в составе доходов от реализации товаров (работ, услуг).

До 2003 года роялти за использование на территории Российской Федерации названных товарных знаков уплачивало общество "Петро" по сублицензионному договору, заключенному с "JT International S.A.". С 1 января 2003 была реализована указанная выше схема договорных взаимоотношений и роялти в пользу иностранной организации стало уплачивать Общество.

Суть претензии налоговых органов

Не оспаривая как таковое право на включение в состав прочих расходов, связанных с производством и реализацией, платежей за пользование правами на результаты интеллектуальной деятельности и средствами индивидуализации (пп. 37 п. 1 ст. 264 НК РФ), инспекция тем не менее исключила из состава расходов общества часть суммы уплаченных лицензионных платежей со ссылкой на то обстоятельство, что указанные платежи были завышены, поскольку рассчитывались обществом в процентном соотношении от рыночной стоимости реализованной им продукции.

Претензии налоговых органов связаны с тем, что в результате изменения договорных взаимоотношений, сумма лицензионных платежей выросла.

До 2003 года сумма лицензионных платежей уплачивалась Обществом «Петро» исходя из стоимости подряда на производство готовой продукции от «Петро» в пользу общества. С 2003 года, лицензионные платежи уплачивались уже Обществом исходя из цены реализации продукции от Общества дистрибьюторам (то есть по более высокой, в сравнении с используемой ранее, цене).

Решение суда

Судебный орган вынес решение в пользу налогоплательщика, указав, что обоснованность расходов, уменьшающих в целях налогообложения полученные доходы, не может оцениваться с точки зрения их целесообразности, рациональности, эффективности или полученного результата. Хозяйствующие субъекты самостоятельно по своему усмотрению выбирают способы достижения результата от предпринимательской деятельности.

Следовательно, изменение с 2003 года договорной структуры внутри холдинга, осуществляющего как производство, так и реализацию табачной продукции через организации, выступающие в качестве самостоятельных налогоплательщиков по законодательству Российской Федерации, и перенос бремени уплаты лицензионных платежей с завода на Общество, вызванных необходимостью повышения эффективности указанной деятельности, не противоречит требованиям налогового законодательства.

Основным видом платежей в мировой практике являются - периодические отчисления, выплачиваемые в течение срока действия договора, своеобразная форма участия лицензиара в прибыли лицензиата. Вопрос о размере процента отчислений /ставке роялти/ и о том, с чего должны взиматься эти отчисления /базе роялти/ - наиболее сложный в мировом лицензионном праве.

Вариантов выбора базы роялти может быть несколько: экономический эффект, прибыль, объем реализации в денежном выражении или натуральных показателях, стоимость перерабатываемого сырья и т.д. Можно с уверенностью утверждать, что в мировой практике наиболее широко используется в качестве базы роялти объем реализации продукции в денежном выражении, то есть , как называют его в западной практике. Причем для того, чтобы гарантировать лицензиару надежность и стабильность платежей, используется не фактическая продажная цена продукции, а средняя цена, действующая в данный момент на данном товарном рынке. Для сырьевых товаров это биржевая котировка, для прочих - справочные индексы цен, периодически публикуемые зарубежными конъюнктурными изданиями.

Почему же редко в качестве базы роялти используется прибыль? Прибыль зависит от многих факторов. Снизить ее могут вроде бы "мелочи", например, такие, как неудачная рекламная кампания. Или неверно выбранный товарный знак. Скажем, провал товарного знака "ЭДСЕЛ" обошелся фирме Генри Форда в 250 млн. долларов. Кроме того, на прибыль влияют обоснованная ценовая политика, верно сегментированный рынок, правильный выбор каналов сбыта и т.д.

Именно поэтому продавец лицензии в мировой практике надежно защищается от возможных маркетинговых ошибок ее покупателя. Вариант расчета исходя из прибыли гораздо более выгоден для покупателей. Владельцу патента выгодней в качестве базы роялти брать объем сбыта продукции или установить минимальный фиксированный платеж - конкретную сумму, отчисляемую с каждой единицы произведенной или проданной продукции. Не меньшее количество факторов влияет на ставку /процент/ роялти. Это, прежде всего, объем патентной охраны, качество составления формулы изобретения. Мировой опыт говорит, что наибольшие ставки роялти достигались при продаже лицензий на изобретения, надежно защищенные целым блоком патентов до 30% ежегодных отчислений. Напротив, лицензия на ноу-хау автоматически снижает ставку роялти, так как сохранить незапатентованную информацию крайне трудно, особенно, когда речь идет не о технологическом процессе, особенно химическом, а, например, о механическом устройстве.

В последнем случае беспатентная лицензия, как правило, лишь дополняет патентную.

На ставку роялти влияет вид лицензионного договора. Естественно, самая дорогая - полная лицензия, а также исключительная, а наиболее дешевая - простая, и сроки - чем больше срок, тем ниже ставка роялти.

Возможность контролировать выпуск продукции по лицензии также влияет на ставку роялти. В тех случаях, когда контроль затруднен /химическое или фармацевтическое производство, изготовление комплектующих для последующей сборки на стороне/ ставка автоматически повышается. Например, если для лицензий на машины и оборудование средняя ставка роялти составляет 5-7% от объема продаж, то для химического производства она составляет до 10-12%. Ставка роялти также зависит от того, какими сериями выпускается продукция, т. е. для таких областей, как самолетостроение и т.п. ставка выше, чем в легкой промышленности. Существуют сводные таблица по средним ставкам роялти, применяемым в различных отраслях промышленности. Однако, в связи с тем, что на ставку влияет целый ряд причин в каждом конкретном случае она может довольно существенно отличаться от средней.

Выбор лицензионных платежей

В противоположность мировой практике паушальный платеж в наших условиях может быть увеличен до 30 или даже 50% от расчетной цены лицензии. Однако ограничиваться только паушальным платежом /такая практика может сейчас получить распространение/ не следует. Он не отражает действительной стоимости изобретения, явно невыгоден лицензиару при существенном расширении объема использования лицензии.

Необходимо дополнить паушальный платеж роялти. В ходе переговоров стороны должны, прежде всего, определить базу роялти, а затем ставку роялти. В условиях нашей инфляции, непредсказуемых изменений в налоговом законодательстве, ставка роялти должна быть обязательно плавающей. В условиях лицензионного соглашения необходимо предусмотреть возможность изменения ставки роялти или ее индексацию в зависимости от темпов инфляции рубля. Бесспорно также и то, что до укрепления рубля как платежной единицы, широкое распространение получат бартерные лицензионные соглашения и платежи сырьем, комплектующими и т.п.

Вот разбор некоторых типичных ошибок при заключении лицензионного договора. Чаще всего встречаются попытки уйти от паушального платежа. Такой прием помогает бесплатно получить необходимую техническую документацию. Чтобы избежать этой ситуации удобно предложить партнеру формулировку пункта соглашения: "Платеж при передаче документации".

Вообще говоря, очень важно введение в практику внутреннего лицензирования соглашений, поскольку именно эта юридическая форма позволяет сторонам предварительно ознакомиться с материалами изобретения до его патентования, избежать обмана изобретателя в ходе предварительных переговоров.

С большой осторожностью надо относиться к передаче партнеру технической документации. Этого не следует делать без предварительного заключения соглашения о конфиденциальности. Сторона, получившая документацию для ознакомления, не несет никаких правовых обязательств, если не подписан договор о конфиденциальности. До заключения такого договора может быть передана только реклама, не раскрывающая сущности изобретения или ноу-хау.

Окончательная передача документации лицензиату должна быть осуществлена только после поступления в банк на счет лицензиара единовременного платежа, что должно быть соответственно оговорено в лицензионном соглашении.

Наблюдения показывают, что иностранные фирмы предпочитают приобретать у нас исключительные лицензии, тем самым они в течение срока действия договора ограничивают продвижение продукции патентовладельца на рынок. Именно в таких соглашениях нередко отсутствует пункт о минимальных гарантированных платежах ежегодных. Такое происходит, как правило, когда цель покупки исключительной лицензии - заблокировать производство конкурирующей продукции. В этом случае целесообразно оговаривать минимальные ежегодные гарантированные платежи независимо от объема продаж.

Платежи роялти предпочтительны при крупных объемах производства продукции по лицензии. Поэтому в этом случае крайне нежелательно ограничиваться только паушальным платежом, так как цена лицензии может свестись к плате за получение технической документации.

Наилучшим вариантом является включение в договор всех трех видов платежей: паушального, минимального фиксированного отчисления, роялти.

Юлия Хачатурян,

Генеральный директор NIKA, RISK PLAN

«Справочник экономиста» № 5 2013

В одной из предыдущих статей мы рассказывали о том, как минимизировать налоговые платежи при помощи договоров, предполагающих выплату роялти и налогообложении таких договоров (см. журнал «Справочник экономиста» за 2012 г. «Налоговое планирование с помощью роялти и процентных обязательств») В данной статье мы остановимся подробнее на правовых и аспектах подобных договоров.

Напомним, что термином «роялти» называют периодические платежи, выплачиваемые по лицензионному договору или договору коммерческой концессии (франчайзинга). Как правило, они устанавливается в процентах, например, от выручки (прибыли) от продажи продукции (выполнения работ, оказания услуг) Паушальный платеж — это фиксированная денежная сумма, которая выплачивается по договору единовременно или частями, грубо говоря, вступительный взнос за использование интеллектуальной собственности. Иногда договорами, предполагающими выплату роялти и паушальных платежей предусматривается еще и выплата страхового депозита. Он выплачивается единовременно и является своеобразной обязательств лицензиата по лицензионному договору. Теперь напомним, самые основные моменты, связанные с договорами о передаче прав на интеллектуальную собственность.

Существуют четыре основных вида договора, по которым могут быть переданы права на интеллектуальную собственность:

договор о передаче исключительных прав),

лицензионный договор

и договор коммерческой концессии,

договор заказа.

По договору о передаче исключительных прав, объект, созданный одним лицом (физическим лицом, индивидуальным лицом, компании), становится полной собственностью другого лица в результате «купли-продажи» прав. За первоначальным автором остается только права на имя и некоторые другие неотчуждаемые права. По лицензионному договору собственником интеллектуальной собственности остается первоначальный обладатель, а лицензиату передается только небольшая часть прав на него, например, право демонстрации произведения. Первоначальный обладатель может продолжать использовать свою собственность так же как и лицензиат. Для сравнения: если лицо передало свои права по договору об отчуждении исключительных прав – продолжать использовать свое произведение оно не может. Договор коммерческой концессии по своей правовой природе похож на лицензионный договор. Но он имеет свои нюансы, что обусловлено тем, что фактически первоначальный правообладатель продает свою репутацию. Приведем конкретный пример для сравнения по сути этих договоров.

Первый вариант: Разработчик информационного обеспечения по лицензионному договору продает право на его использование третьей компании, сотрудники которой будут пользоваться программным обеспечением. За разработчиком остаются все его права.

Второй вариант: Ресторанная компания по договору коммерческой концессии (франчайзинга) продает право на использование своей раскрученной и известной торговой марки. За первоначальным обладателем также останутся все его права, а «покупателю» перейдет только часть их. Но теперь фактически все потребители будут воспринимать «покупателя» и «продавца» интеллектуальной собственности как единое лицо. Ведь торговая марка одна! Чтобы ее не дискредитировать покупатель марки должен сохранять определенный уровень продукции, качество обслуживания и т.д. В противном случае, если уровень работы с клиентами под этой маркой будет низкой – она обесценится из-за того, что была испорчена репутация. Для того, чтобы лицензиар не испортил репутацию товарного знака, необходимо каким-то образом контролировать качество его услуг. Поэтому стандарты обслуживания и качества продукции, как правило, прописываются в таком договоре. Кроме того, в договоре прописывается возможность контроля лицензиата (первоначального создателя объекта интеллектуальной собственности) над лицензиаром.

Договор заказа – это договор, схожий с договорами о передаче исключительных прав или лицензионным. Но в момент его заключения самого объекта авторского права не существует. Он должен быть создан в будущем и на него должны быть переданы права. Выплата роялти предполагается только по лицензионным договорам и договорам коммерческой концессии. Так как в договоре о передаче исключительных прав они выкупаются сразу и полностью и выплаты никаких периодических платежей, как правило, не предполагается. Выплата роялти, по договору заказа также – большая редкость. Поэтому далее мы остановимся подробнее на двух видов договоров, по которым чаще всего проходят лицензионные платежи: лицензионном и договоре коммерческой концессии (франчайзинга). Что необходимо предусмотреть в договоре, предполагающем выплату роялти и пашуальных платежей: общие правила Безусловно, экспертизу договора и его согласование будет осуществлять юрист. Однако во многих организациях предполагается согласование договора со многими службами, поэтому обратим внимание на некоторые важные моменты, связанные с такими договорами. Правила составления договора коммерческой концессии и франчайзинга сильно отличаются, поэтому мы ниже отдельно рассмотрим правила их составления и оценки.

А пока обратим внимание на общие моменты, на которые надо обратить внимание при составлении и тех, и тех договоров.

Договор должен быть максимально прозрачным и понятным.

Нормы, регулирующие авторское и патентное право, содержатся в ГК РФ. Понятия и термины, которые используются в авторском и патентном праве, кажутся сложными и специфическими для неподготовленного человека. Однако, если вы поймете их суть, само авторское и патентное право окажутся для вас простыми и понятными. Если вы читаете договор, предполагающий выплату роялти – он должен быть понятным и прозрачным, чтобы как вы, так и ваш контрагент четко представляли свои права и обязанности. Очень часто договор составлен так, что из него мало что можно разобрать вообще. Самый тяжелый случай в практике работы автора данной статьи был следующий. На экспертизу принесли договор, который, условно говоря, был написан на языке, которого я не знаю. К нему явно должен был быть приложен построчный перевод, так как он состоял из фраз типа «Правовой титул на предмет договора полностью сохраняется за владельцем….» . Большинство красивых и, видимо, умных, с позиции автора договора, терминов, которые он употреблял, просто напросто отсутствовали в Гражданском кодексе. Попытка объяснить контрагенту, что без приложения к договору словаря, объясняющего непонятные термины, никто из него ничего не поймет встретила бурю негодования со стороны автора «шедевра», чей талант, ум и витиеватость мысли, проявленной при составлении договора, я не оценила. Тем не менее, лучше, если вы настаиваете в подобных случае на своем, и попросите переделать договор или принять ваши правки.

Учтите, что если вы заключаете договор с иностранным контрагентом, то правовые нормы, регулирующие авторское и патентное право в двух странах могут сильно отличаться, что может привести к конкретным проблемам. Приведу конкретный пример из своей практики. В свое время наша компания должна была заключить фактически сублицензионный договор с позиции авторского права России. Напомним, в чем заключается суть сублицензионного договора. Первоначальный правообладатель по лицензионному договору передает права на использование интеллектуальной собственности лицензиату, а тот – в свою очередь – сублицензиату. При этом в договоре между первоначальным правообладателем и первым лицензиатом прописывается, что тот вправе предоставлять права в том же объеме, что предоставил ему первоначальный правообладатель, третьим лицам. Грубо говоря, лицензиат покупает права на объект интеллектуальной собственности, а потом эти же права продает другим лицам. Причем он их может предоставить сублицензиату только в пределах тех прав и тех способов использования, которые предусмотрены лицензионным договором для лицензиата (п.2. ст 1238 ГК РФ) При этом право пользования объектом за ним сохраняется.

А вот в Великобритании, например, для того, чтобы продать чьи-то права третьим лицам, не обязательно покупать их в пользование для себя самого. Это напоминает агентские отношения. Агенту дается поручение продать что-то, найти заказчика, но для того, чтобы продать товар, агент не приобретает его в свою собственность. Он просто посредник.

В свое время мне на экспертизу поступил договор, согласно которому наша компания приобретала права на интеллектуальную собственность у такого «агента». В договоре прямо было прописано, что «продавец» не имеет никаких прав на интеллектуальную собственность, права на которую он нам перепродает. С точки зрения российского права такой договор сомнителен. Конечно, стороны вправе заключать любой договор, как предусмотренный ГК РФ и иными законами, так и не предусмотренный. С другой стороны, правомерность передачи прав, которых нет у лицензиата сублицензиару по смыслу гражданского законодательства России, весьма сомнительна. Такая сделка может быть признана недействительной в суде. В данном конкретном случае мы прописали в договоре, что к правоотношениям, вытекающим из данной сделки применяется английское право. В договорах, заключенных с иностранным контрагентом, мы вправе оговорить и такое. Поэтому вопрос о действительности договора с точки зрения российского права автоматически отпал. Однако, безусловно, применение к двустороннему договору «чужого» права – не совсем удачный вариант. Чтобы гарантировать безопасность вашей стороны – надо изучить право контрагента, а это достаточно проблематично. Поэтому, если в конкретной ситуации возможно, приблизьте максимально договор к российскому законодательству.

Убедитесь, что по договору передаются все права, которые вам необходимы или могут понадобиться в будущем.

Так, например, лицо предполагающее передачу прав третьим лицам по сублицензионному договору в не самом отдаленном будущем очень часто забывают оговорить такое право в договоре. Или стороны не указывают какое-то правомочие, отсутствие которого впоследствии затрудняет использование объекта. А теперь рассмотрим, какие нюансы необходимо учесть в каждом из этих видов договоров: договоре франчайзинга и лицензионном.

Договор франчайзинга

По договору франчайзинга правообладатель предоставляет право пользователю использовать права на его товарный знак, знак обслуживания, коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау) и др. Обратите внимание, что в договоре обязательно должен быть указан объем прав на объект интеллектуальной собственности, который предоставляется пользователю. Договор франчайзинга подлежит государственной регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности. При несоблюдении этого требования договор считается ничтожным. Важным моментом является то, что сторонами по договору коммерческой концессии могут быть коммерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей.

Напомним, разницу между коммерческими и некоммерческими лицами. Коммерческое лицо преследует в своей деятельности цель получения прибыли. Некоммерческие лица – другие цели. Не следует путать понятия «коммерческое лицо–некоммерческое лицо» и «государственное» и «негосударственное».Многие коммерческие организации являются государственными (например казенные учреждения), и, наоборот, некоммерческие создаются частными лицами и зарабатывают зачастую достаточно большое количество денег. Одно известное некоммерческое образовательное учреждение (частный вуз) решило продать свою раскрученную уже торговую марку неизвестному частному вузу, чтобы он под ней работал. Однако зарегистрировать договор франчайзинга не удалось, так как он противоречил законодательству в части отсутствия у некоммерческой организации права заключать такие договоры..

Договором франчайзинга может быть предусмотрено право пользователя разрешать третьим лицам пользоваться товарным знаком, знаком обслуживания и т.д. (т.е. он может заключить договор субконцессии). Объем прав, которые пользователь может предоставить третьим лицам, оговаривается в договоре концессии. Договор коммерческой субъконцессии не может быть заключен на более длительный срок, чем договор коммерческой концессии, на основании которого он заключается. Если вы заключаете договор субконцессии как пользователь, внимательно прочтите и основной договор между правообладателем и первым пользователем (тем, который сейчас заключает договор с вами.) Ведь если договор коммерческой концессии является недействительным, недействительны и заключенные на основании его договоры коммерческой субконцессии. Если контрагент отказывается показать его копию – от заключения договора субконцессии лучше воздержаться. Уже в силу закона, правообладатель обязан передать пользователю техническую и коммерческую документацию и предоставить иную информацию, необходимую пользователю для осуществления прав, предоставленных ему по договору коммерческой концессии, а также проинструктировать пользователя и его работников по вопросам, связанным с осуществлением этих прав. Однако в договоре лучше подробнее прописать, состав документации, которую должен предоставить правообладатель, по каким вопросам и в какой форме.

По общему правилу (т.е. если в договоре прямо не оговорено иное) правообладатель обязан:

 обеспечить государственную регистрацию договора франчайзинга;

 оказывать пользователю постоянное техническое и консультативное содействие, включая содействие в обучении и повышении квалификации работников;

 контролировать качество товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) пользователем на основании договора коммерческой концессии.

В договоре франчайзинга, чью бы сторону вы не представляли, обратите особое внимание на пункты, регулирующие вопросы осуществления контроля за качеством товаров, работ, услуг, выпускаемых под торговой маркой, на которую приобретаются права. В договоре часто прописывается, что к пользователю вправе приехать проверяющий от правообладателя, чтобы убедиться в соответствии качества продукции пользователя стандартам, разработанным правообладателем. Но задачей правообладателя является не только контроль за пользователем, но и помощь ему. Поэтому пропишите подробно в договоре, как она должна осуществляться.

Приведем конкретный пример.

Компания занимается ресторанным бизнесом. Она решила предоставить право на использование товарного знака третьим лица. Однако у этой компании есть, во-первых, требования к меню для клиентов, во-вторых, требования к качеству продукции, в-третьих, требования к обслуживанию официантами клиентов. Требования к меню и качеству продукции можно передать на бумажном или электронном носителе. А вот обучать персонал придется самому обладателю прав, скорее всего. Периодичность, сроки обучения, порядок проведения оценки персонала и пр. лучше подробно прописать в договоре. Пользователю могут быть выставлены требования и касающиеся внешнего и внутреннего оформления коммерческих помещений, используемых пользователем при осуществлении предоставленных ему по договору прав; обязанность оказывать клиентам все дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчитывать, приобретая товар (работу, услугу) непосредственно у правообладателя. Обратите внимание, что пользоване обязан не разглашать секреты производства (ноу-хау) правообладателя и другую полученную от него конфиденциальную коммерческую информацию. Такая информация может содержаться не только в технической документации, но и в документах, регламентирующих оценку и обучение персонала. Очень внимательно изучите договор на наличие в нем ограничений ваших прав.

Наличие каких-то из них, могут обесценить для вас договор. В частности, в договоре может быть написано:

 обязательство правообладателя не предоставлять другим лицам аналогичные права для их использования на закрепленной за пользователем территории либо воздерживаться от собственной аналогичной деятельности на этой территории;

 обязательство пользователя не конкурировать с правообладателем на территории, на которую распространяется действие договора франчайзинга;

 отказ пользователя от получения по договорам франчайзинга аналогичных прав у конкурентов (потенциальных конкурентов) правообладателя;

 обязательство пользователя реализовывать свои товары, работы, услуги под торговой маркой правообладателя по аналогичным с ним ценам;

 обязательство пользователя продавать товары, выполнять работы или оказывать услуги под торговой маркой исключительно в пределах определенной территории;

 обязательство пользователя согласовывать с правообладателем место расположения коммерческих помещений, используемых при осуществлении предоставленных по договору исключительных прав, а также их внешнее и внутреннее оформление.

Учтите, что правообладатель вправе отказаться от исполнения договора коммерческой концессии полностью или частично в случае:

Нарушения пользователем условий договора о качестве производимых товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг;

Грубого нарушения пользователем инструкций и указаний правообладателя, направленных на обеспечение соответствия условиям договора характера, способов и условий использования предоставленного комплекса исключительных прав;

Нарушения пользователем обязанности выплатить правообладателю вознаграждение в установленный договором срок.

Односторонний отказ правообладателя от исполнения договора возможен в случае, если пользователь после направления ему правообладателем письменного требования об устранении нарушения не устранил его в разумный срок или вновь совершил такое нарушение в течение одного года с даты направления ему указанного требования. Досрочное расторжение договора коммерческой концессии, заключенного с указанием срока, а также расторжение договора, заключенного без указания срока, подлежат государственной регистрации в порядке.

Лицензионный договор

С лицензионным договором все несколько проще. Тем не менее, советуем убедиться, что в нем четко прописана территория, на которой используется объект интеллектуальной собственности, права, которые вправе осуществлять «покупатель» в отношении объекта, размер вознаграждения за лицензию.